國際社會隨著時間日漸發(fā)展，各國間的聯(lián)系日漸緊密以及各類矛盾沖突日漸升級，國際法今日的地位和適用頻次也不言而喻。其中關(guān)于國際法的探究中最關(guān)切的問題就是國際法該怎么實施，才能對世界上的不同國家發(fā)生約束效力。國際法的主要調(diào)整對象是國家，而一個國家主權(quán)能夠獨立，更是意味著主權(quán)國家不會受到外來勢力的干涉或統(tǒng)治。因此，若國際法體系隨意在一個國家內(nèi)部的國內(nèi)法體系內(nèi)適用，國際法與國內(nèi)法間可能會出現(xiàn)較為嚴重的不相適用的狀況。本文通過對國際條約及國際慣例的研究，探討國際法在中國內(nèi)部的一系列適用情況及改進措施。

　　關(guān)鍵詞：國際條約；國際慣例；國內(nèi)適用

　　國際法是指世界上各個主權(quán)國家之間，在國際社會中的各種往來時逐漸形成的、具備法律意義上的約束力的制度、原則和規(guī)則。其作用是來調(diào)整各個主權(quán)國家即國家法主體間關(guān)系。國際法在國際上的普遍適用形式上基本有兩種，分別是轉(zhuǎn)化以及并入。轉(zhuǎn)化，是指通過一國國內(nèi)的立法程序，從而將國際條約的部分或全部內(nèi)容轉(zhuǎn)為該國國內(nèi)的法律法規(guī)方才適用。并入，就是不再經(jīng)過其他程序而直接把國際條約的全部或部分內(nèi)容作為一國國內(nèi)法律法規(guī)來適用[1]。國際法在我國的適用成效如何關(guān)系到我國如何更好地參與國際事務(wù)以及在國際社會上的地位及發(fā)展前景。因此，很有必要去研究、剖析我國的立場以及國際法在國內(nèi)具體的適用及實施情況。

　　一、國際條約在國內(nèi)的適用

　　（一）“國際條約”及在“國內(nèi)適用”的涵義

　　業(yè)界知名法學(xué)大家周鯁生將國際條約定義為，世界上不同國家主體間有關(guān)它們互相間的權(quán)利或義務(wù)關(guān)系的、以書面形式來訂立的協(xié)議[2]。廣義的上條約除了字面意思外，也涵蓋一些其他的名稱如公約、專約或者憲章、規(guī)約或是協(xié)定、聯(lián)合聲明、宣言等。條約的稱謂雖有多種，但實際上具有條約性質(zhì)的國際協(xié)議等，不管其是何稱謂，其實際效力都是相同的。本處所探析的國際條約主要是指廣義上的概念。因為那些非以條約來命名的所簽署的書面協(xié)議盡管其締結(jié)程序、名稱等各不相同，但其內(nèi)在、實質(zhì)也表現(xiàn)了相互間權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。關(guān)于條約在一國國內(nèi)的適用問題，相關(guān)著作將此等概念表述為締約國對條約的執(zhí)行、實施，即相應(yīng)的條款在其國內(nèi)法律法規(guī)中得以履行。由此可見，該概念的主體為簽署條約的當(dāng)事方，目的是為使國際條約在其國內(nèi)得以實施及執(zhí)行。因此，國際條約在一國國內(nèi)得以適用這一概念可以總結(jié)為，國際條約的締約方為了使條約在其國內(nèi)可以履行實施，而在其國內(nèi)為此制訂、實施的一系列條款及措施。

　　（二）國際條約在國內(nèi)適用的基本原則

　　第一，條約必須遵守原則。在國際法上，該原則是自國際法鼻祖格老秀斯時代起，至今都得到世界上普遍承認的國際法基本原則之一。其涵義指，在國際條約締結(jié)、簽署生效后，簽訂條約的各當(dāng)事方都應(yīng)嚴格依照條約內(nèi)的規(guī)定，依規(guī)行使合法權(quán)利并履行相應(yīng)的義務(wù)。第二，國家主權(quán)原則。國家主權(quán)的涵義為一國家不受外來干預(yù)，能自主處理一切內(nèi)部各類事務(wù)的權(quán)力。國家主權(quán)的存在是一個國家存在的根本屬性，是一種最高權(quán)力，國家的存在與否依賴于國家主權(quán)，沒有了國家，那國際社會難以形成。國家主權(quán)原則作為當(dāng)代國際法體系中的重要概念與重要基礎(chǔ)，已是國際上通用的所普遍接受并遵循的原則。

　　（三）國際條約在國內(nèi)的適用方式

　　一般來說，國際條約在一國國內(nèi)較為常見的適用方式分別為并入或轉(zhuǎn)化。并入是指將國際條約的條文內(nèi)容直接并入國內(nèi)法體系，使其在國內(nèi)生效并得以實施的方式。采用這種方式的國家，通常是已經(jīng)將國際條約的內(nèi)容并入了憲法或其他國內(nèi)法中，因而就不再為其余各條約而專門制訂另外的國內(nèi)法了，如我國、荷蘭等國。采用并入方式主要有如下幾個優(yōu)點：首先是可以節(jié)約國內(nèi)的相關(guān)司法成本，避免重復(fù)立法；其次是并入式可以填補一些國家的滯后的立法空白；再次是一些領(lǐng)域中，可以以最高的效率以及最快的速度來解決多個國家可能共同面對的難題。在我國，締結(jié)或者參與的條約除了知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)條約外，都可以直接適用且優(yōu)先適用國際條約。現(xiàn)存尚未失效的《民法通則》在第142條里就明確了在我國締結(jié)或參與的與我國現(xiàn)行其他民事法存在不同的情況下，除了那些保留不適用的條款外，國際條約將優(yōu)先適用。同時在民訴法以及票據(jù)法、民用航空法和海商法中也對此有相似的條文。轉(zhuǎn)化，是指將國際條約通過一定的形式或程序使其成為國內(nèi)法律的部分。采用此方式的典型國家是英國，受到其影響，英聯(lián)邦的國家大多都采用此方式。此方式的優(yōu)勢也不少，它可以較好地起到過渡的作用，以立法實踐的模式，間接地接受國際先進法律，以應(yīng)對個別條約中妥協(xié)性條款難以實施、個別條約中部分條款適用存在模糊性、以及采納先進法律條文后其他司法措施難以配套的問題。我國目前已經(jīng)專門制定了一些法律法規(guī)通過轉(zhuǎn)化的方式來對國際條約進行適用。如外交特權(quán)、領(lǐng)事特權(quán)與豁免條例的規(guī)定等。另外，我國關(guān)于反傾銷、反補貼的兩個最高院司法解釋也表明WTO協(xié)議是經(jīng)轉(zhuǎn)化后才在我國國內(nèi)適用的。

　　二、國際慣例在國內(nèi)的適用

　　（一）國際慣例的涵義

　　關(guān)于國際慣例的具體涵義，業(yè)界普遍的理解是世界上各國家主體或組織在國際交往或商業(yè)貿(mào)易中，慢慢逐漸形成的一種不成文的、且僅在經(jīng)過相應(yīng)的當(dāng)事方的認同后，才對其具備法律拘束力的規(guī)則或規(guī)范。國際慣例一般包含強制性慣例與任意性慣例兩種概念。其中，僅當(dāng)事各方都選擇適用的情況下才對其產(chǎn)生法律拘束力被稱為任意性慣例。其實，國際慣例是在國際間的商務(wù)往來中，為了促進各方的貿(mào)易，一些國際組織、地區(qū)、行業(yè)、或商業(yè)團體便總結(jié)了在長久以來，實踐中大家所逐漸形成的習(xí)慣做法。在對其進行明確的定義、解釋后就演變成相應(yīng)的成文的國際商事慣例。通常來講，成文國際商事慣例所遵循的是意思自治原則。而在實踐中，此類慣例是需經(jīng)當(dāng)事方或其國內(nèi)法認可時，才對其具有法律約束力[3]。

　　（二）國際慣例在國內(nèi)的適用方式

　　從世界上對于國際慣例各自國內(nèi)適用形式上看，基本上有兩種形式，當(dāng)事人選擇適用或法定直接適用。當(dāng)事人選擇適用。這是實際中常見的、通用的主要方式，因為國際慣例實質(zhì)上是任意性規(guī)則，是不具備法律拘束力的。根據(jù)上世紀的《華沙—牛津規(guī)則》中的規(guī)定，因當(dāng)事各方的選擇的情況下而使國際慣例是具有法律拘束力的。這也是一些國際條約認可的做法。法定直接適用。只有少數(shù)國家會適用這種方式，即不以當(dāng)事各方的選擇而是直接以國內(nèi)立法的形式來使該國際慣例具備相應(yīng)的法律約束力。一般包括兩種情形。第一種就是在立法中明確涉及國際慣例的規(guī)定，比如我國的《海商法》在第268條規(guī)定了何時可適用國際慣例，即只要我國法律無相關(guān)規(guī)定或者我國締約、參與的國際條約無相關(guān)規(guī)定的情況下。另一種就是把國際慣例直接作為其國內(nèi)法律，比如西班牙，就直接將《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》并入其國內(nèi)法體系中了。根據(jù)上述規(guī)定，不難看出可適用國際慣例的情況通常一般只有在本國法律無相關(guān)規(guī)定或未締約相關(guān)國際條約時。

　　（三）國際慣例在國內(nèi)適用的條件及限制

　　首先，當(dāng)事人間就相關(guān)的某種、某些國際慣例適用與否已經(jīng)達成了一致是國際慣例得以適用的前提。但是，例如因被對方或第三方欺詐、脅迫時或發(fā)生錯誤認識、重大誤解等情況下而同意適用某種、某些國際慣例時，導(dǎo)致各方達成的一致存在瑕疵時，那么就不屬于達成了一致，因而就不能適用所選擇的國際慣例。為此至于否需要以書面協(xié)議等明示的形式來確認雙方達成的一致內(nèi)容，這在理論上和實踐中尚未形成一致做法。實踐中一般為了來保證國際慣例對各方的約束力以及便于事后救濟，通常都會要求當(dāng)事人在協(xié)議中明確約定國際慣例的適用情形。不過，實踐中也存在一些例外情況也可以適用國際慣例，即未經(jīng)各方當(dāng)事人以書面等形式來明確所達成的有關(guān)國際商事慣例適用的一致，該慣例也可能被適用。因此選擇適用國際慣例的方式比較多樣、靈活，通常來講應(yīng)當(dāng)明示相關(guān)選擇，以書面形式明確對相關(guān)國際慣例的適用，少數(shù)情況下當(dāng)然也可以各方默示推定對其適用。其次,存在直接強制適用國際慣例的情形。例如一些國家把某些國際慣例轉(zhuǎn)化、并入到其國內(nèi)法中，此時已經(jīng)轉(zhuǎn)化并入國內(nèi)法的國際慣例在該國就具備了了法律層面上的拘束力。此時，無論當(dāng)事人是否協(xié)議選擇該國際慣例，這些國際貿(mào)易、交往規(guī)則都會被強制性適用。因為國際慣例基本上都以遵循當(dāng)事人意思自治原則為基礎(chǔ)，這就導(dǎo)致其存在著諸多適用上的限制情形。首先是適用范圍上存在限制。實踐中，意思自治原則的適用情形本身就存在諸多限制[4]。一般只能適用一些特定情形，即與國際貨物貿(mào)易相關(guān)的情形如國際貨物的買賣、運輸與國際貨物保險或支付等情形下。國際慣例只有在特定的范圍內(nèi)才存在效力。其次是不能與國內(nèi)強行法或公共秩序存在沖突的限制。當(dāng)事各方只能在特定的相關(guān)法律內(nèi)對國際慣例適用情況來選擇，而不可以與有關(guān)國家的公共秩序或者強行法相沖突。雖然在實踐中，國際商事交易的各方主體會盡可能的在合同或協(xié)議中明確相關(guān)內(nèi)容使其以國際商事慣例為準，但并不能完全避免國內(nèi)強行法或有關(guān)公共秩序的規(guī)定對其合同關(guān)系、內(nèi)容的限制。

　　三、關(guān)于更好地適用的建議

　　可以考慮修改憲法，直接在我國的根本大法中明確一些國際法適用與否的情形。現(xiàn)階段，除了涉外民事關(guān)系法律適用法以外，其他有關(guān)國際法如何適用的具體的條款都是分散存在于各個法律如海商法、票據(jù)法或民用航空法以及將于明年生效的民法典中等。可以對此進行整合，直接明確當(dāng)國際法中一些條款與國內(nèi)法二者發(fā)生抵觸時，國際條約或國際慣例將得以優(yōu)先適用等[5]。從合理性角度看，這不僅符合現(xiàn)代化法治道路，也是最根本最有利于解決沖突的做法。可以減少因其他法律中對于涉外國際條約、國際慣例未作規(guī)定而引起的一些實踐中無法可依的混亂情形等的發(fā)生。

　　四、結(jié)語

　　在當(dāng)今全球經(jīng)濟一體化的趨勢下,“一帶一路”的發(fā)展也如火如荼，國際間的合作與糾紛也會日益增多。解決好國際法在國內(nèi)適用問題，不僅可以在很大程度上利于國際間的合作、貿(mào)易，也有利于解決國際主體在交往、交易中的沖突。遵循實事求是，結(jié)合國情、適應(yīng)本土化的原則來解決關(guān)于國際法如在我國國內(nèi)適用的問題。吸收、借鑒世界上的先進經(jīng)驗，業(yè)界學(xué)者進一步研究以及我們要在立法、司法、行政機關(guān)實踐進行總結(jié)，通過這樣的途徑，處理好國際法中國際條約、國際慣例在我國國內(nèi)適用的問題。通過研究探析國際法在我國國內(nèi)如何更好的適用，不僅可以更好地與世界接軌，也可以幫助我國能更好地參與國際事務(wù)以及在國際事務(wù)中贏得更多的話語權(quán)。

　　參考文獻：

　　[1]白露．國際法在我國的適用問題[J]．法制與社會，2008（28）：357．

　　[2]周鯁生．國際法[M]．北京：商務(wù)印書館，1976．

　　[3]汪金蘭．論國際私法上的國際慣例及其在國內(nèi)的適用——兼評民法典草案第九編第3條第2款及第4條的規(guī)定[J]．安徽大學(xué)學(xué)報，2007(09)：72-77．

　　[4]陳妙英．國際慣例的若干問題研究——兼議國際慣例在我國民法典中的立法問題[J]．廣西政法管理干部學(xué)院學(xué)報，2008(05)：99-102．

　　[5]許軍珂．從國際私法的角度談WTO協(xié)議在我國的實施[J].外交學(xué)院學(xué)報，2002（02）：96．

　　作者：趙瑋瑋