摘要：入世以來，我國不竭加強反推銷方面的立法以更好地國內財產和國度對外商業健康成長。本文通過新、日反推銷條例的比力對之進行闡發，并指出了我田反推銷立法仍需完美和改良之處。

　　環節詞：反推銷；反推銷立法；反推銷條例；WTO

　　跟著中國插手世界商業組織，在中國的上，“反推銷”一詞呈現的頻次越來越高。在保守的商業手段逐漸退出汗青舞臺的今天，合適WTO法則的反推銷辦法將成為公允合作、國內財產平安的一個主要手段。上個世紀90年代以來，因為我們對國際反推銷游戲法則十分目生，而國內反推銷立法又不完美，因而外國反推銷的達摩克利斯劍幾次高懸在我國企業頭上，給我國的對外商業形成了很大的喪失。因而，在中國成為WTO一員之后，要想在紛繁復雜、處處圈套的世界大市場中飾演好本人的腳色，實現插手WTO的初志，就必需深人研究WTO反推銷法則，熟悉和控制這一游戲法則，在自創和接收國外反推銷軌制和實踐的根本上，連系中國國情，進一步完美和加強我國反推銷立法。

　　一、從新舊反推銷條例之比力

　　看我國反推銷立法的加強我國1994年發布的《中華人民國對外商業法》中第30條為我國最早的反推銷法令條目。1997年3月25日，我國發布《中華人民國反推銷和反補助條例》（以下簡稱97條例），從而在我國真正成立起反推銷法令軌制。2001歲尾，為了順應加人WTO的新形勢，從頭修訂的《中華人民國反推銷條例》（以下簡稱新條例）出臺，2002年11月又公布了《關于審理反推銷行政案件使用法令若干問題的》等等，這無不表白我國在插手WTO后對反推銷立法正在一步步加強和完美。

　　與97條例比擬，新條例具有較著的完美性。這能夠從以下幾個方面來看。

　　（一）新條例對推銷的認定更為具體和完整（1）新條例對推銷概念從頭下了定義：“推銷，是指在一般商業過程中進口產物以低于其一般價值的出口價錢進人中華人民國市場。”在對一般價值簡直定方式的中也強調了“在一般商業過程中”，如許就避免了97條例因缺乏此而使得在反推銷查詢拜訪過程中對諸如“一般商業環境”的使用時于法無據的困境。

　　（2）97條例中了確定一般價值的三種方式，即出口國市場上的可比價錢；無前述可比價錢的，則按第三國可比價錢；相關產物的布局價錢。此中對第三種方式沒有申明應按哪國的出產成本來計較，從而使確定一般價錢難以進行；新條例則明白了“以該同類產物在原產國（地域）的出產成本加合理費用、利潤”計較一般價值，因此具有可操作性。

　　（3）新條例中添加了出口價錢與一般價值的比力及其比力準繩。97條例中只是迷糊地提到“按照公允合理的體例進行比力”，如許就在付與反推銷機構裁量權的同時亦躲藏著隨便性及暗箱操作的嫌疑和可能性。而新條例則將其具體化，“該當將加權平均一般價值與全數可比出易的加權平均價錢進行比力，或者將一般價值與出口價錢在逐筆買賣的根本長進行比力”等，如許既加強了條例在推銷認定方面的可操作性，又使條例更合適WTO反推銷和談的。

　　（二）新條例對反推銷各個法式和階段的主管部分的更明白、精簡

　　按照97條例，在我國反推銷法式中，外經貿部經商國度經貿委決定立案與否；外經貿部會同海關總署對推銷進行查詢拜訪；經貿委會同國務院相關部分對損害進行查詢拜訪，并別離作出初裁；國務院關稅稅則委員會按照外經貿部作出征收姑且或固定反推銷稅的決定，并由海關施行。處置一個反推銷案件有這么多的部分分歧程度地參與，并且一個法式至多有兩個部分配合完成，不免會造員華侈，工作效率低下及遲延時間等問題，其實有悖于反推銷立法初志。別的，關于國務院相關部分的，這里的“相關部分”指向不清。新條例在這個問題上做了必然改良。好比，新條例明白了由外經貿部擔任對推銷的查詢拜訪和確定；對損害的查詢拜訪和確定章由國度經貿委擔任，此中涉及農產物的反推銷國內財產損害查詢拜訪由經貿委會同農業部進行；外經貿部、國度經貿委按照查詢拜訪成果，別離就推銷、損害作出初裁或終裁決定，由外經貿部予以通知布告。如許就使兩機構能各司其職。提高辦案的性和工作效率，加強通明度，因此更合適WTO法則。

　　（三）新條例進一步明白和規范了反推銷案件在處置過程中的時間和刻日

　　（1）新條例明白了反推銷案件立案時間，即反推銷主管部分“自收到申請人提交的申請書及相關之日起60天內，對申請能否由國內財產或者代表國內財產提出、申請書內容及所附具的等進行審查，經商國度經貿委后，決定立案查詢拜訪或者不立案查詢拜訪”。對這項內容，WTO反推銷和談未作，但的反推銷法都了各自的立案時間。如現行反推銷法則中，“經商議后，若是較著地有充實證明該當起頭查詢拜訪法式，委員會應在提交的45天內進行查詢拜訪”；《美國商務部反推銷條例》提交后20天內，部長裁決告狀來由充實，就該當策動一項查詢拜訪。立案時間簡直立不只防止了反推銷機構對案件的肆意疲塌，更主要的是有益于及時無效地企業的權益。

　　（2）新條例還明白了姑且反推銷辦法的刻日為4個月，最多不跨越9個月；姑且辦法應從起頭查詢拜訪之日起60天采納等。

　　（四）新條例著重在反推銷法式的長進一步明白和細化。使調童法式更具通明度。加強了可操作性

　　（1）在申請人資歷的問題上，97條例只是不異或類似產物出產者或者相關組織，能夠提出反推銷查詢拜訪申請。明顯，這一條目將其他的出產者或相關組織以及天然人解除在外，并且還會惹起必然的晦氣后果：因為缺乏事實應有多大比例支撐提起查詢拜訪，才具有該行業、該產物的代表性的，因此可能會導致反推銷查詢拜訪倡議的隨便性；別的，若是在條例中的申請人不情愿申請或者被人操縱而放棄申請的環境下，就只能任推銷行為對我國經濟發生嚴峻影響后再采納解救辦法，而不先將其于萌芽形態，以致于得不償失。新條例則充實考慮到了這一點，既將申請人資歷的范疇擴大為“國內財產或者代表國內財產的天然人、法人或者相關組織”，又明白了代表國內財產申請人資歷代表性的比例，指出暗示支撐申請的出產者產量只要達到總量的25％，才能倡議反推銷查詢拜訪。如許，也是與WTO反推銷和談連結分歧的。

　　（2）97條例，在“推銷幅度或推銷產物的進口量能夠忽略不計”的環境下，該當終止反推銷查詢拜訪。但何為“忽略不計”，則未作，在現實操作中極欠好把握。若對其嚴酷要求，則有反推銷之嫌；若對其寬松，則晦氣于國內財產。新條例將其具體量化，進口推銷幅度和進口數量可忽略不計的比率別離為2％和3％。

　　（3）97條例對換查過程中的根基法式迷糊、不完全，新條例中則列舉了問卷、抽樣、聽證會、現場核查及需要時赴相關國度（地域）進行查詢拜訪等體例。

　　（4）被認為我國反推銷條例中最大缺陷缺乏司法審查軌制在新條例中獲得了確認，這是該當出格指出的。我們說，反推銷機構對進口產物倡議發推銷查詢拜訪并作出裁決，本色上是一種行政法式勾當，相關短長人如對行政機構在反推銷過程中作出的裁定不服，就該當答應向相關司法機關告狀，司法機關對案件進行審查并作出的判決。世界上絕大大都國度反推銷法均成立了司法審查軌制，并且這也是WTO反推銷和談所要求的。雖然新條例沒有作出細致的，但至多曾經邁出了扶植性的一步，履行了我國插手WTO對外的許諾

　　二、中國反推銷立法任重而道遠

　　對于中國來說，在短短不到10年的時間里，在反推銷范疇內從零起頭到根基成立起一套較完整的反推銷法令軌制，不克不及不說是一個令人注目的成績。然而，面臨插手WTO后一浪高過一浪的國際反推銷形勢，我們必需沉著地看到，擺在中國面前的反推銷道將會愈加漫長和，我國的反推銷立法還有不少尚待完美和改良的處所。

　　（一）立法系統上的完美

　　就目前來說，以《對外商業法》為根本，以新條例為焦點，加上國務院、相關部委和相關省市頒行的行規與規章，以及其他與反推銷相關的規范性文件，包羅國度經貿委、外經貿部等為實施反推銷辦法而制定的各項法則，配合構成了我國反推銷法的淵源，形成了我國反推銷法的系統。從以上立法環境來看，我國較著貧乏反推銷的根基法，因而應由全國制定這一“母法”。能夠采納兩種形式：一是就反推銷問題單法，二是在《對外商業法》中添加反推銷的根基內容，至多應表現“母法”提綱挈領的感化。別的，對反推銷條例和實施細則還需進一步加以完美。上述三個條理的反推銷立法若能一一實現，我國將無論在理論仍是在現實操作中均能形成比力完美的立法系統。

　　（二）對由港、澳、臺三地進口的外國產物推銷的的完美

　　因為尚未回歸，和澳門作為我國的出格行政區及零丁關稅區而具有，我國的反推銷條例不合用于上述三地。筆者認為，除了的問題不益處理外，對和澳門的問題該當在我國新的反推銷法中作出準繩上的。目前、澳門均未成立起本人的反推銷法，而外國產物通過、澳門間接推銷到中國內地的環境是具有的。特別是作為世界商業核心之一，外國跨國公司通過其駐港分公司把本人的商品推銷，同時又通過轉口商業轉銷到內地。對于這種環境，中國該若何應對？不難想象，若是我們不合錯誤這一問題進行及時節制的話，這個“臭氧層浮泛”將會越來越大，外國推銷者會把作為向中國肆意推銷的捷徑。雖然在和澳門問題上具有某種性，可是這是關系到民族好處、國度好處的現實問題，我們不克不及回避。對于這個問題，能夠采用國際社會遍及認同的反間接推銷的軌制。這一軌制合適公允準繩，也為WTO反推銷和談所確認和推崇。可是，反間接推銷軌制在國際上屬于“代表第三國的反推銷步履”，其合用要求、澳門本身具有反推銷立法2J.鑒于此，一方面、澳門應從國度好處和大局出發，同時也是出于其本身的繁榮不變，盡快制定本人的反推銷軌制；另一方面，在、澳門成立起反推銷法之前，可在我國反推銷法中作出響應。

　　（三）司法審查軌制的完美

　　成立我國的反推銷司法審查軌制是我國必需履行的國際權利，也是我國反推銷法與國際接軌的嚴重行動。WTO（反推銷和談》第13條明白：“列國，其國內立法包羅相關反推銷辦法的各，應維持司法、仲裁或行政機構或法式，以便出格是對相關第ll條意義內的最終裁決和審查決定所采納的行政行為敏捷進行審查。此類機構或法式應完全于擔任作出該裁決或審查決定的”此外，絕大大都國度的反推銷法均成立了司法審查軌制。97條例出臺后，因為缺乏對司法審查軌制的，曾遭到社會特別是業內學者的。新條例則在第53條中添加了相關：對復審決定不服的，能夠依法申請行政復議，也能夠向提告狀訟。當然，這只是一條準繩性的，還需作進一步的注釋和細化。值得一提的是，在我國加人WTO一年后，最高發布了《關于審理反推銷行政案件使用法令若干問題的》。這一司釋對司法審查的范疇、訴訟加入人、管轄、司法審查的尺度、舉證義務、判決體例等作出了，第一次明白了我國承擔對國務院主管部分反推銷行政行為進行司法審查的主要職責。

　　這一司釋填補了我國反推銷立法司法審查方面的空白，但它終究只是一個初步、較籠統的，在一些處所尚需進一步細化和推敲。該司釋，第一審反推銷行政案件由被告地點地高級指定的中級或被告地點地高級管轄。對二審上訴，則未做明白，只是在第ll條中，“審理反推銷行政案件，能夠參照相關涉外民事訴訟法式的”。按此，受理反推銷案件的法院該當是被告地點地外經貿部、國度經貿委和國務院關稅稅則委員會等機構地點地的高級或其指定的中級。目前，外經貿部等大部門地方都在市第一中級和市高級管轄區內，即這些行政訴訟案件都該當由這兩個法院受理。但從現狀看，這兩級法院都沒有響應的人力、物力和專業程度。縱觀反推銷訴訟模式，對反推銷案件的管轄次要有兩種做法：一是通俗法院管轄，如歐盟、等別離由歐洲法院、聯邦法院管轄；一是特地法院管轄，如美國的國際商業法院、墨西哥的稅收法院。筆者認為，依我國的環境，能夠自創美國的做法，即在最高下設特地法院國際商業法院，由其初審，由最高復審。

　　（四）反規避條目的完美

　　所謂反推銷中的反規避辦法，是指為了防止被實施反推銷的產物出口商操縱海關稅則的將其產物分化或改頭換面或采納其他辦法繼續向進口國出口，而將正在生效階段的反推銷布施辦法擴大合用于推銷產物的零部件或經改裝后的產物的辦法。目標是逃避反推銷制裁的行為。

　　規避行為帶來的風險是顯而易見的。在反推銷范疇，我國方才立案裁判了幾起案件，卻頓時遭至被反推銷裁定的國度通過規避行為繼續沖擊國內財產，好不容易取得的隨之化為泡影，付出的勤奮都成了無用功。雖然烏拉圭回合構和最初沒有通過反規避條目，但從國際成長趨向看，反規避辦法成為場WTO方的配合游戲法則是必然的，因而我國在這方面不克不及，不克不及任其成為別人沖擊本人的“軟肋”，而應盡快制定出既合適WTO根基準繩又符合中國國情的反規避條目。筆者認為，我國的反規避條目應在國度好處至上和有中國特色的準繩指點下，有選擇地自創美國、歐盟的反規避立法經驗，出格是美國的。雖然歐美反推銷立法中的一些條目遭到浩繁非議，但無論從美國和歐盟使用反規避辦法的汗青和積極程度，仍是他們的經濟實力來看，其反規避辦法在實體和法式上都相當完整，在將來的構和中WTO不成能不考慮到二者現有的立法和主意。其次，在制按時應參照作為烏拉圭回合反推銷和談最初文本的鄧克爾草案，出格要重視研究美國和鄧克爾草案的不合，要對幾個次要的不合條目進行深人闡發，在立法做到上合理選擇。

　　以上是筆者認為需完美之處。別的，我國應盡快制定反推銷條例的實施細則，對反推銷條例中得不敷具體的處所加以注釋和擴充，而且連系條例在具體實踐中合用的環境不竭加以批改和改良。好比對聽證法式新條例沒有作出進一步申明，筆者認為應參照《行政懲罰法》第42條的聽證法式來進行，外經貿部應就這一問題制定實施法子，以加強其操作性。

　　三、結語

　　在中國加人WTO后，在我們越來越多地與外國及企業打交道的過程中，反推銷將會是我們在強大的外國敵手面前本人的使用得最普遍的手段之一。我們必需大白，反推銷法令作為涉外法令，要想獲得國際認同，對外國推銷者發生束縛力，起首我們本人要作出表率。因而，對于中國，一個愈加艱難的使命是要樹立起一種法令文化和法令。在如許一種法令文化和下，可以或許切實地法令獲得貫徹和實施，辦理者和被辦理者都能盲目地恪守法令，使本人的行為與法令的連結分歧。只要如許，中國的反推銷法令才是的，令人信服的，更具參與性的，才會在國際上樹立起本人的權勢巨子性。然而，“如許一種法令文化的締造遠沒有仿效別國的反推銷法則和實踐那樣簡單”，再完美的反推銷法也不是包治百病的全能藥，一個好的法令必需有適合的土壤才能成其為好的法令，成立健康優良的法令文化不是一朝一夕就能完成的，中國還有很長的一段要走。

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