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時間：2014-01-15 所屬期刊：政法中文核心期刊
取證亦稱收集證據，它是辦案的必經階段，也是完成證明任務、查明案件事實的基礎與前提。非法取證是指在訴訟中或非訴訟法律事務中證明的主體(包括偵查、檢察、審判人員、當事人及其訴訟代理人)違反法定程序，使用非法的手段和方法獲取各種證據材料的活動。我
取證亦稱收集證據，它是辦案的必經階段，也是完成證明任務、查明案件事實的基礎與前提。非法取證是指在訴訟中或非訴訟法律事務中證明的主體(包括偵查、檢察、審判人員、當事人及其訴訟代理人)違反法定程序，使用非法的手段和方法獲取各種證據材料的活動。我國法律禁止非法取證行為，一切用非法方法收集的證據都沒有法律效力。亦就是說，采用非法方法取得的證據，除法律另有規定的除外，原則上一概不予采信，更不能將其作為定案的依據，這是切實保障訴訟參與人權利，抑制非法取證行為，確保司法公正和案件真實，防止冤假錯案的需要。
一、非法取證的種類及認定
從司法實踐來看，非法取證主要有以下幾種：
1.司法機關違反法定程序收集證據。證據由誰收集，收集證據要遵守什么程序等等，法律上都有明確的規定。違反法律規定程序收集證據主要表現為：一是以刑訊逼供或以威脅、引誘、欺騙等手段進行取證;二是取證行為不規范;三是非法搜查和扣押;四是收集證據的形式不合法、不完善;五是以非法的證據材料為線索調查收集證據。
2.司法機關超越職權或者濫用職權進行取證。如有的司法機關違反刑事訴訟法關于公、檢、法三機關在行使國家刑事司法權上的劃分以及各自在整個刑事訴訟活動中的主要職權。
3.眾所周知，律師必須維護服務對象的利益。現實生活中律師角色的異化也是不爭的事實。面對金錢的誘惑，個別律師無視職業道德和執業紀律規范，為給當事人開脫罪責，使出渾身解數，甚至指使他人作偽證，利用會見的機會幫助串供、翻供。
對非法取證行為認定的首要標準是：看這一行為是否是以侵害他人合法權益或違反法律禁止性規定的方法取得證據，如果存在這兩種方法當中的任何一種，都應視為非法取證。根據案件的具體情況，亦可從以下三個方面加以判斷：
1.法律形式是否具備，手續是否齊全。法律上對此有嚴格的規定，即案件的有關證據是否具備了一定的形式和是否是按照一定的程序收集的。
2.收集證據是否符合法律規定的程序。對收集證據的程序是否合法，可以通過多種途徑認定。一般先從法律文書入手，通過對其審查，可以發現收集證據中的違法情況，同時也可以從其內容中發現收集證據的問題，從而進一步審查其合法性提供的保障。此外，還可通過與當事人，特別是與被告的交談，審查取證中的問題，揭露違法行為，并依法予以糾正。
3.是否有影響證據效力的其他違法行為。
二、存在非法取證行為的原因
(一)非法取證產生的思想根源。
1.重結果，輕程序的觀念。司法實踐中仍然存在重實體輕程序的現象，認為程序是為實體服務的，因而往往只重視結果的公正而忽視過程的公正。有的司法人員在取證活動中，錯誤地認為程序上的事無所謂，只是屬于工作方式和方法的問題，并不影響案件事實的認定和處理。正是這種只注重結果，不重視程序合法性的觀念，導致取證過程中非法取證現象的一再發生。
2.有罪推定的偵查思維定式。盡管我國刑事訴訟法第十二條明確規定：“未經人民法院依法判決，對任何人都不得確定有罪。”但在司法實踐中，有罪推定觀念還在影響著司法工作人員，他們中有些人只讓犯罪嫌疑人供述有罪情節，不允許進行無罪辯解，因為他們在主觀上就認定犯罪嫌疑人有罪，如實交待自己犯罪行為是應當的，而做的無罪辯解，根本就聽不進去，認為是犯罪分子的一貫作風，在為自己狡辯，認罪態度不好。而且有的還武斷地認為犯罪嫌疑人就是罪犯，這種人不打不老實，不打不交待，對他們實施刑訊逼供，讓他們受點皮肉之苦是應當的。
(二)非法取證產生的制度因素。
嚴禁非法取證是我國法律明確規定的，對遏制和懲處非法取證提供了有力的法律依據。由于我國法律相關程序規則和證據規則不完善、不健全，導致司法機關的偵查行為、司法監督和證據制度在實踐中或缺乏明確的依據或不具可操作性或互不配套，客觀上給非法取證提供了一定的空間。[論\文\網 LunWenData\Com]
1.我國的訴訟法對非法獲取的證據，是否可以做為證據使用和反對強迫犯罪嫌疑人、被告人供述其罪都沒有明確的規定，兩高司法解釋雖然規定：非法取得的言詞證據不能作為定案的依據，但在司法實踐中，沒有發揮應有的作用，基本名存實亡，對違反法定程序而獲得的證據，有些只要經過查證屬實，也可以做為定案的證據使用，這樣一來，非法取證行為也就屢禁不止了。另外我國《刑事訴訟法》第九十三條中規定：“犯罪嫌疑人對偵查人員的提問，應當如實回答。”這一規定就給了司法人員可以強迫犯罪嫌疑人供述自己犯罪的權力，當司法人員在訊問犯罪嫌疑人時，如果得不到令其滿意的供詞時，刑訊逼供等非法取證行為的發生也就不足為奇了。
2.非法證據排除規則不完善及其相關配套制度的缺位。首先，因對非法證據范圍的界定不完整、不科學，致使審判實踐中在判斷特定證據合法與否時缺乏明確的標準。再次，由于訊問時律師在場制度、全程錄音錄像制度等相關配套制度的缺位，又因訊問過程的封閉性，從而在實踐中極易導致司法人員在僥幸心理的支配下以刑訊逼供等非法手段收集言詞證據。此外，由于實踐中取證手段的相對落后以及司法投入不足導致執法工作過于依賴犯罪嫌疑人的口供;司法機關將“破案率”作為考核執法人員工作業績的主要指標，甚至與其切身利益掛鉤等等，亦是導致非法取證的動因之一。
(三)非法取證產生的人為因素。
1.人員素質低，缺少應有的職業道德。部分司法人員的業務素質不高，又沒有經過必要的培訓，缺乏取證的經驗和策略，對法律的新規定和新要求知之甚少，在取證中往往缺少某種具體手續或是未履行某種法律手續，從而出現錯案。還有一些司法人員缺少應有的職業道德，在辦案過程中為了私利或報復他人，往往采用刑訊逼供等非法行為來制造假案、冤案。
2.司法投入不足，取證技術手段落后。隨著犯罪科技含量的提高，手段也越來越先進，由于司法投入的不足，使得取證技術裝備落后，破獲案件的難度越來越大。在我國，對訴訟活動的各個階段都有訴訟期限的要求，司法人員面對采用高科技手段進行的復雜犯罪，為了能在法定期限內完成自己承擔的訴訟任務，在依法訊問或者詢問沒有任何結果時，就會突破法律界限。
三、遏制非法取證行為的對策
(一)確立程序法定原則和無罪推定原則。
首先必須在立法上明確肯定程序法定原則和無罪推定原則，其次是在實踐中真正貫徹原則的各項要求，論文格式并以此來教育廣大司法工作人員，特別是偵查人員，只有這樣，才能最終消除非法取證賴以存在的思想基礎。
(二)完善立法、健全制度。
1.從立法上明確規定，凡以非法方法收集的證據材料一律不予采信。其實非法取證之所以發生，就是基于司法人員主觀上確認嫌疑對象是有罪的。只有法律明確規定非法收集到的證據沒有法律效力，不能作為定案的依據，才能避免司法人員輕信自己的主觀判斷而違法取證，從而使司法人員采用非法方法取證不僅徒勞無功，而且取證人員還將被追究法律責任，就有可能遏制非法取證行為發生。
2.是賦予犯罪嫌疑人、被告人以沉默權，建立訊問律師在場制度。確立沉默權，實現以權利制衡權力，應結合我國的國情，借鑒國際上的通行作法，配以相關的制度保障，規定一些例外情況，如現行犯無權保持沉默，對個人的真實姓名、住址等自然情況無權保持沉默等。
律師做為第三方在訊問犯罪嫌疑人時出場，無論對于犯罪嫌疑人、被告人還是司法機關都是有益的，不僅能有效監督司法機關的行為，避免刑訊逼供等非法取證現象，還可以最大限度保障犯罪嫌疑人的權利。
(三)轉變觀念。
1.樹立法律高于一切的思想觀念。只有樹立法律高于一切的思想觀念，法律才能自覺遵守，法律的權威才能實現。在杜絕非法取證問題上，只有司法人員徹底根除漠視法律的陋習和封建特權思想，在心底上真正樹立對法律的真誠信仰和崇尚法律的熱忱，才能真正化為自覺守法，嚴格依法辦案的行動，非法取證這一現象才能被徹底根除。
2.樹立保障人權的觀念。司法人員必須接受人權教育和加強人權意識，尊重他人的人權，使人權保障得到根本改善。另一方面，應該讓人們了解自己的基本人權和自由，教育他們使用法律武器保護這些權利和自由，這樣才能主動地去制約和遏制非法取證現象。
3.樹立正當程序的觀念。正當程序是實現司法公正的唯一途徑。司法人員必須改掉程序法只是單純為實體服務的、程序法的存在礙手礙腳、按程序法辦事麻煩的思想。司法人員對待程序法必須要向對待實體法一樣重視，才能談到依法取證。因此，司法人員必須不斷更新法治觀念，充分認識程序的作用，樹立程序正義的思想，重視程序公正，這都是法治的迫切需要。
(四)強化人員管理，加大打擊力度。
1.強化人員管理，完善業務考核制度。一是認真組織司法人員學習法律法規及相關技能知識，進行職業道德培訓，做到時時學、認真學，學必知，知必用，用必符，使之能真正懂得取證的基本原理，熟練掌握取證的基本要求和方法，自覺遵守職業道德，維護職業紀律，克服非法取證;二是應對從事取證工作的人員標準加以限制，參照司法考試的模式，實行嚴格的考試考核制度，對考試不合格的，不得從事該項工作;三是廣泛深入地進行法制宣傳教育，教育司法機關工作人員增強法制觀念，模仿地遵守法律規定，認清非法取證行為的根源、性質和危害;四是把依法辦案作為司法人員的工作評比和考核的重要內容，作為確定獎懲和個人職務升降的依據之一。
2.增加司法投入，建立有效的懲戒措施。由于司法投入普遍不足，在一定程度上限制了司法人員積極性的發揮，這也會導致司法人員在辦案過程中為了節省開支，又得完成各種破案任務，應對來自各方的壓力，不得已而采取非法手段收集證據。因此，加大司法投入，首先從人力、物力、財力上保證取證工作的基本需要，提高取證工作的技術含量，再逐步加大對司法人員的培訓，全面提高他們的綜合素質，也是非法取證不可或缺的措施;其次健全取證監督機制，實現監督法制化，排除不當的各種干預，同時強化對非法取證人員的法律責任和行政責任的追究，使之受到應有的處罰，以法律的威懾力來遏制非法取證行為的發生。
總之，杜絕非法取證行為需要全體司法人員及社會各界的共同努力。只有全社會來共同關注這個問題，研究這個問題，通過不斷完善相關制度，讓每一位司法人員都嚴格按規定的制度和程序執行，切實以實現司法公正為己任，同時加強檢察機關和新聞媒體監督，加大對非法取證行為的懲處力度，這個問題才能得到最終徹底解決。
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